Покупки в Интернете.руБлог юриста

Договор дистанционной розничной купли-продажи как самостоятельный вид договора

Договор дистанционной розничной купли-продажи как самостоятельный вид договора

Данная тема относится к договору дистанционной розничной купли-продажи как самостоятельного вида договора.

Несмотря на финансово-экономический кризис, охвативший мировую экономику, в том числе и Российскую в конце 2008 года и не закончившийся по оценкам Международного валютного фонда в 2014 году, а с 2014 года начавшийся новый финансовый кризис в совокупности с принятыми в отношении Российской Федерации санкциями не повлек снижения спроса потребителей в области дистанционной продажи . По сей день экономический сектор отечественной электронной торговли переживает определенные этапы своего развития и формирования. Объемы продаж посредством интернета в России возрастают в геометрической прогрессии, а количество новых потребителей увеличивается с каждым днем. Как следует из отчета агентства Ассоциации компаний Интернет-торговли объем внутреннего рынка дистанционной продажи товаров в России в 2016 г. достиг 920 миллиардов рублей, что на 21% выше по сравнению с 2015 г., всего в 2015 г. потребители в России совершили 160 миллионов покупок на внутреннем рынке e-commerce — на 10% больше, чем годом ранее. В среднем стоимость заказа составила 4050, рублей что тоже выше в сравнении с 2015 г. - 3750 рублей. В 2017 году объем рынка наконец превысит отметку 1 триллион рублей и вырастет до 1,1 триллиона рублей, прогнозируют эксперты. Динамику роста данного сегмента торговли до 2016 года показана на рисунке.

С развитием в России средств связи на потребительском рынке, появилось множество ранее не известных способов продажи товаров, например, транслирование предложения о покупке в телевизорах (телемагазины), Интернет и пр. Особенностью подобных продаж заключается в том, что договоры между сторонами, заключаются на расстоянии (заочно) при использовании вышеуказанных средств связи, такие договоры получили название «дистанционные продажи».

В международной практике ведение дистанционной торговли осуществляется посредством «дистанционных договоров»: Директива ЕС № 97/7 ЕС от 20 мая 1997 года «О защите прав потребителей» определяет такой договор как «всякий договор по продаже. товаров или предоставлению услуг, заключаемый между поставщиком и потребителем; в соответствии с рассчитанной на неоднократное применение схемы предоставления товаров или услуг на расстоянии в период времени, предшествующий заключению договора, и в момент заключения договора» . Как явствует из анализа приведенного определения, в качестве предмета данного договора выделяются не только вещи, но и услуги, что для российского законодательства не вполне приемлемо.

Несмотря на развитие дистанционного способа продажи товаров в конце 90-х годов, законодатель впервые привел определение дистанционного способа продажи товара только в 2004 году, дополнив главу IIЗакона о защите прав потребителей статьей 26.1 посвященной дистанционному способу продажи товара, а в 2007 году и внеся изменения в 479 статью Гражданского кодекса Российской Федерации.

В правоприменительной практике включение данных статей в отечественное законодательство не значительно уменьшило путаницы при разрешении споров.

В соответствии с новой редакции ст. 497 ГК РФ называется «Продажа товара по образцам и дистанционный способ продажи товара». Обращает на себя внимание тот момент, что в одной статье законодатель говорит об отдельном виде договора розничной купли-продажи — купля-продажа по образцам и о способе продажи товаров - дистанционный способ.

Законодатель дистанционный способ определил как договор розничной купли-продажи, заключаемый после ознакомления потребителя с описанием товара посредством печатных каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств или иными способами, которые не дают возможность ознакомиться «в живую» с товаром либо образцом товара при заключении такого договора. «Правила продажи товаров дистанционным способом» и Закон о защите прав потребителей содержат аналогичные определения.

Подобную позицию занимают и в научных кругах. Например, Н. В. Пластинина или А.А. КИРИЛЛОВЫХ.

Законодатель, а также и научные представители, предлагают нам считать дистанционную розничную продажу особым способом заключения договора розничной торговли. Некоторые научные представители прямо подчеркивают данный факт так, Я. Е. Парций отмечает, что дистанционный способ продаж не представляет собой самостоятельный вид договора, а является одной из форм или способом розничной купли-продажи.

Следовательно, нам предстоит выяснить, обладает ли договор дистанционной розничной купли-продажи необходимым набором специфических признаков, позволяющих выделить его в самостоятельный вид договора.

Основной отличительной особенностью договора дистанционной розничной купли-продажи товара от обычного договора розничной купли-продажи состоит в способе заключения и форме договора. Но некоторые нормы, предусмотренные для розничной купли-продажи, применяются и для дистанционной розничной купи-продажи. Например, предложение товаров можно признать публичной офертой , потому что оно, как правило, содержит все существенные условия договора, обращено к неопределенному кругу лиц и выражает намерение продать товар. Покупателям, желающим приобрести представленный товар, предлагается заполнить электронный бланк заказа и отослать его продавцу (лицу, направившему оферту). Заполнение этого бланка и отсылка его продавцу является акцептом. В данной ситуации покупатель лишен возможности участвовать в формировании условий договора, заполнение и отправку стандартного бланка заказа (формуляра) можно рассматривать как принятие покупателем условий, определенных продавцом, то есть, как заключение договора присоединения. При этом нужно обратить внимание, что для признания предложения товара публичной офертой совершенно не обязательно, чтобы товар фактически был размещен (выставлен) в месте его продажи.

Возникает вопрос, будет ли договор, заключенный таким образом, действительным и юридически обязательным для продавца и покупателя, поскольку в данном случае стороны лишены возможности непосредственного контакта. В частности, при осуществление предпринимательской деятельности в сфере осуществления дистанционных продаж автором дипломной работы было выявлено, что не урегулированный на законодательном уровне детальный порядок осуществления передачи сообщения влечет риски для продавца, в виде убытков. Например, один из самых распространенных вариантов: покупатель делает заказ, а предприниматель за свой счет осуществил доставку до места назначения, но по неизвестным причинам покупатель не явился за заказом товаров, в результате чего продавец вынужден за свой счет осуществлять доставку до склада товаров, а по мимо реальных убытков продавец не может в осуществлять предпринимательскую деятельность в отношении данного товара (упущенная выгода). Поскольку электронное письмо или разговор по телефону не предоставляет гарантии, что воля покупателя действительно направлена на приобретение товара, а также что он действительно является покупателем, поскольку в отечественной экономике имеет место быть недобросовестная конкуренция, так доля подобных заказов у автора дипломной работы достигала до 10% ежемесячно, узнать процент подобных заказов в других Интернет-магазинах не представляется возможным, по причине отсутствия подобных исследований.

По общим правилам сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа(ов), которые подлежат подписанию со стороны каждого субъекта правоотношения, либо с использованием аналогов собственноручной подписи (например, электронно-цифровой) допускается только в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В научных кругах придерживаются аналогичной позиции, например, указывает, Артамонов С.В. и Шакирзянов Т.А. что применительно к сети в Интернет достоверной индивидуализирующей какое-либо лица является электронная цифровая подпись. Наличие подписи в документе означает, что индивид, поставивший подпись, ознакомился и согласен с ним, принимает подлинность документа, берет на себя обязательства, вытекающие из его содержания, и несет ответственность за действия, вытекающие из содержания документа и за его достоверность.

Однако, как указывает Хачатурова С. С. электронный документооборот среди граждан в России не пользуется популярностью в отличие от практики западных стран. По состоянию на 2015 год в России было выдано около 15 млн. сертификатов ключа ЭЦП, а это около 10% от населения страны. При этом, в Европе за аналогичный период с введения в действие Directive 1999/93/EC of the European Parliament and of the Council of 13 December 1999 on a Community framework for electronic signatures электронные подписи использует более 70% населения.

Таким образом на сегодняшний день продавец не может быть защищен от одной из форм «потребительского терроризма», автору дипломной работы представляется возможным минимизировать подобные риски путем присоединения продавца к «Федеральной базе неблагонадёжных покупателей Российской Федерации» доступной по адресу в сети Интернет fbnp.ru, стоит отметить, что согласно открытым данным таким покупателей на момент написания дипломной работы уже насчитывалось более тридцати одной тысячи человек.

Обобщая вышесказанное следует отметить, что при приобретении товара дистанционным розничным способом товар приобретается потребителем на основании ознакомления с предложенным продавцом описанием, что является публичной офертой. Из-за технических и территориальных особенностей подобное ознакомление происходит способом, исключающим непосредственный осмотр товара или его образца. В связи с этим законодатель предусматривает ряд ограничений, касающихся отдельных элементов договора.

Правила запрещают вне стационарных мест торговли реализацию продовольственных товаров (за исключением мороженого, безалкогольных напитков, кондитерских и хлебобулочных изделий в упаковке изготовителя товара), лекарственных препаратов, медицинских изделий, ювелирных и других изделий из драгоценных металлов и (или) драгоценных камней, оружия и патронов к нему, экземпляров аудиовизуальных произведений и фонограмм, программ для электронных вычислительных машин и баз данных.

Реализация биологически активных добавок по дистанционной розничной купли-продажи и продажи через дистрибьюторов, является нарушением санитарно-эпидемиологических требований .

Киселева Р.В. отмечает, что, не каждый товар, являющийся предметом договора розничной купли-продажи, быть предметом договора дистанционной розничной купли-продажи. Аналогичной позиции придерживается Белова О,А., но дополнительно указывая, что не любая вещь может стать товаром. Ведь именно товар заявлен как предмет договора.

Обращаясь к Гражданскому кодексу Российской Федерации, согласно которому по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Для законодателя в данном контексте «вещь» и «товар» - синонимы. Этот вывод подтверждается и Государственным стандартом Российской Федерации ГОСТ Р 51303-2013 «Торговля. Термины и определения», согласно которому о к товарам относятся любые объекты гражданских прав (в том числе работа и услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Никакие имущественные права в силу их невещественной; природы не могут выступать в качестве предмета договора дистанционной розничной купли-продажи.

Из приведенных позиций законодателя делаем вывод, что следовательно, по сравнению с предметом розничной купли-продажи предмет договора дистанционной розничной купли-продажи носит ограниченный характер.

Существенным условием рассматриваемого договора является его предмет и считается согласованным, когда достигнуто соглашение о наименование и количество товара. Условия о качестве, ассортименте и цене — определяются с учетом особенностей, закреплённых в Гражданском законодательстве для розничной купли-продажи, однако и они по мнению автора дипломной работы являются существенными, поскольку всякое условие заключенного договора, относится к существенным по тому или иному признаку: какие-то условия составляют предмет договора дистанционной купли-продажи и вследствие этого являются существенными, иные существенны в силу природы договора или непосредственного указания в законе, остальные — существенны, так как они были внесены сторонами в договор по заявлению одной из сторон, поскольку иного способа появления в каких-либо условий не предусмотрено.

Как отмечают в научном сообществе законодатель не закрепил обязательность указания цены при заключении дистанционного договора розничной купли-продажи. Что повлекло на практике частой нарушение прав покупателей выражающиеся в изменении цены, когда покупатель делая заказ получает информацию об одной цене, а потом продавец под разными причинами откладывает доставку товара и в конечном счете предлагает приобрести данный товар по уже изменившейся цене, особенно это распространено среди небольших магазинов реализующих редкие товары (штучные). Этой же точке зрения придерживается Нинциева Т.М. отмечая, что при изменении цены товара с момента получения акцепта покупатель вправе считать договор незаключенным, и имеет право не принимать товар, таким образом с него снимается ответственность за неблагоприятные последствия в виде расходов на доставку и иных расходов продавца.

Автор дипломной работы полагает, что к существенным условиям договора дистанционной розничной купли-продажи должно быть на законодательном уровне отнесено: предмет договора, количество и цена.

Польку законодатель не закрепил момент заключения договора в Законе о защите прав потребителей и в Гражданском кодексе Российской Федерации, то в научных кругах происходит дискуссия о моменте заключения договора дистанционной розничной купли-продажи.

Так, по мнению Е. А. Суханова, договор розничной купли-продажи дистанционным способом является реальным договором, а значит заключается при непосредственной передачи товара в руки покупателю. Однако данное правило не применяется к договору, который считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара. Это обстоятельство имеет важное значение для определения момента возникновения прав и обязательств сторон по договору.

Согласно «Правилам продажи товаров дистанционным способом», договор считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара, или с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар. Этой же позиции придерживается и А. Блинов.

Однако Алмановой М.Г. видится иной момент заключения договора, поскольку подавляющие большинство потребительских договоров в сети Интернет заключается посредством заполнения генерируемых автоматически на основании каталожного ассортимента сайта веб-форм и в соответствии с положениями Гражданского Кодекса Российской Федерации о оферте и акцепте , а также «Правилам продажи товаров дистанционным способом» моментом заключения договора является время отправки от покупателю в адрес продавца заполненной веб-формы со всеми необходимыми данными, этот же момент заключения договора позволяет отнести к консенсуальнмоу виду договоров, а также к договору присоединения.

Следовательно, можно констатировать, что, признав договор реальным, а именно вступающим в действие в момент передачи товара, мы получим ситуацию, когда покупатель лишен права предъявлять какие либо претензии в случае непередачи ему товара либо передачи товара с нарушением срока. Отсутствие вступившего в силу договора не позволит ему защитить свои права. Следовательно, продавец может отвечать на запросы покупателя о приобретении, а может игнорировать их. Вследствие этого возникнут сложности с так называемой публичностью договора. Каждому обратившемуся должен быть предоставлен товар (если имеются возможности). В случае признания договора реальным способов воздействия на продавца не будет в силу отсутствия договорных отношений.

Если Вы столкнулись с подобным советую незамедлительно обратиться к юристам по защите прав потребителей с целью составления претензии для защиты ваших интересов.

Рассматривая форму договора, следует согласиться с мнением С. Левашова, что во взаимосвязи с Гражданским Кодексом Российской Федерации, разрешающим по соглашению использовать при заключении сделок электронно-цифровую подпись или иной аналог собственноручной подписи , можно утверждать, что электронная форма договора, заключенного посредством сети Интернет, законом приравнена к письменной форме договора.

Минетуллова А.Г. рекомендует определить момент заключения договора во время получения лицом направившем акцепт уведомления о получении такого акцепта. Однако автору дипломной работы видится эта позиция ошибочной и порождающая возможность злоупотребления своими правами продавца (например, появляется время на изменение цены товара), а поскольку передача по сетям Интернет сообщений происходит мгновенно, то оферент получает акцепт мгновенно.

Следующим условием договора дистанционной розничной купли- продажи выступает цена.

Как мы уже установили ранее, договор дистанционной розничной купли-продажи является договор присоедения и носит публичный характер, а значит покупатель не участвует непосредственно в ценообразовании, в связи, с чем цена должна устанавливаться одинаковой для всех покупателей.

Способы оплаты при дистанционной торговле также имеют свою специфику в отличии от традиционных покупок. В попытках привлечь как можно больше покупателей, продавцы стараются предложить как можно больше способов оплаты, несмотря на то, что способы оплаты предлагается продавцом, но окончательный выбор совершается самим покупателем. В основном применяются:

  • 1) наличный расчет – передача денежных средств непосредственно курьеру или сотруднику магазина в офисе.
  • 2) Банковским переводом — безналичный вид расчёта;
  • 3) Банковской картой — безналичный вид расчёта;
  • 4) терминалы моментальной оплаты — оплата производится в уличных платёжных терминалах;
  • 5) почтовым переводов— безналичный вид расчёта;
  • 6) электронные деньги — безналичный вид расчёта;
  • 7) SMS-платежи – оплата посредством телефонов или планшетов.
  • 8) наложенный платеж — товар оплачивается на почте при получении.
  • 9) Бонусными баллами, подарочными картами и пр. – внутрения валюта магазина

Как отмечает Яворская С.А. существуют варианты оплаты, подверженные мошенническим операциям и вследствие этого большинство интернет-магазинов стараются их не использовать, к ним относят:

  • 1) Western Union и пр. - применим только между физическими лицами, нет возможности отзыва или опротестования платежа.
  • 2) «Обычные» SMS-платежи на короткий номер с неизменяемой суммой - из-за своей простоты и безотзывности часто используется в различных мошеннических схемах.

В Федеральном Законе «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» устанавливается обязательность использования кассовой техники. Это означает, что курьер должен выдать клиенту кассовый чек. Обычно контрольно-кассовая техника (далее — ККТ) располагается в офисе продавца. В офисе пробивают кассовый чек, а потом передают его курьеру вместе с товаром, а он в свою очередь передает покупателю.

На практике магазин для снижения логистической нагрузки отдает функции по доставке сторонним фирмам оформляя агентским договором, в этом случае прием денежных средств и выдачу чека осуществляет агент. В результате чего, то продавец может не обзаводиться кассовым аппаратом, однако он становиться зависим от качества работы агентов.

В электронной форме происходит также и оплата товара посредством «электронных денег», в данном случае речь идет о расчетах с использованием одной из платежных систем, таких как Webmoney Transfer, money.yandex и пр. Деятельность по организации и осуществлению электронных расчетов через электронные платежные системы регулируется Федеральным законом "О национальной платежной системе".

В последние годы в целях удержания покупателей продавцы вводят программы лояльности, в рамках которой оплата приобретаемых товаров возможна бонусными баллами, которые имеются на виртуальном счете или в виде пластиковой карты у покупателя от совершенных ранее покупок. В настоящее время действующим законодательством не урегулирована, вследствие чего каждый продавец разрабатывает свои собственные правила участия и оплаты покупок. Но поскольку фактически данные бонусные баллы являются денежными средствами, то возможны мошеннические действия со стороны продавцов. В рамках данного параграфа перед нами не стоит задача в рассмотрении данной проблемы, в следующих параграфах мы еще вернемся к ней.

Специфичен в дистанционной розничной купле-продаже возврат денег покупателю, порядок которого в Законе "О защите прав потребителей" и «Правилах продажи товаров дистанционным способом» не закреплен. Порядок возврата денежных средств при обычной розничной торговле наиболее четко определяется в императивной норме Закона о защите прав потребителей. В обязанности продавца входит возвратить покупателю уплаченную сумму не позднее чем через 10 дней с даты предъявления покупателем соответствующего требования. Срок не зависит от момента возврата товара. Таким образом, если момент обратной передачи товара откладывается, денежные средства следует вернуть в установленный законодателем срок одним из следующих способов:

  • - наличными денежными средствами по месту нахождения продавца, но не более 100 000 тысяч рублей;
  • - почтовым переводом.
  • - путем перечисления на указанный покупателем банковский или иной счет.
  • - иными способами по согласованию сторон.

Согласно «Правилам продажи товаров дистанционным способом» на продавца возлагается оплата всех расходов связанных с возвратом денег, как правило это комиссия за переводы, расходы на доставку от покупателя возвращенного товара возложены на продавца, но продавец может их удержать из суммы, причитающейся покупателю. В литературе приводятся примеры случаев такого удержания, так расходы на доставку продавец сможет, только если; была произведена предоплата либо товар возвращен уже после передачи и оплаты.

В противном случае незамедлительно составляйте претензию и отправляйте Почтой России.

Белова О.А. выделяет следующую классификацию специфических признаков, которые позволяют договор дистанционной розничной купли-продажи выделить как самостоятельный вид договора розничной купли-продажи:

  • - характеризующие способ заключения договора;
  • - характеризующие условия договора.

К первой группе можно отнести:

  • - способ ознакомления покупателя с товаром;
  • - при направлении акцепта обязательное указание информации, отсутствие которой не позволит считать сообщение акцептом;
  • - особые средства, используемые для обмена информацией путем, использования электронных данных, писем и т. п.;
  • - обязательная письменная форма договора.

Ко второй группе относит:

  • - своеобразный перечень информации, предоставляемой покупателю; и специфический способ ее раскрытия;
  • - особые способы оплаты и доставки;
  • - особый порядок возврата денег в случае отказа покупателем от договора;
  • - императивные сроки;
  • - специфика перехода права собственности.

Приведенные группы позволяют выделить положительные и отрицательные черты такого договора по сравнению с традиционным договором розничной купли-продажи.

Положительными моменты:

Во-первых, отсутствует проблема с помещением для обслуживания покупателей. Автоматически отпадает надобность в торговом оборудовании и получении многочисленных разрешений. Например, интернет-магазин можно открыть незамедлительно по факту готовности сайта, более того, стоить это будет значительно дешевле. Некоторая площадь, безусловно, понадобится, но лишь под склад и небольшой офис, которые зачастую объединяют, располагают в одном месте и в отличии от традиционного магазина необязательно большую часть прибыли тратить на аренду дорогостоящего помещения.

Во-вторых для реализации товара дистанционно, достаточно минимального количества товара, а дорогостоящий ассортимент (бытовая техника, эксклюзивные украшения, т. п.) часто минует склад магазина: покупатель заказывает, продавец обращается к производителю или оптовику и от него доставляет товар непосредственно покупателю.

В-третьих, обеспечивается экономия на персонале. Не нужно нанимать продавцов, уборщиц, грузчиков. Необходимы несколько менеджеров для приема заказов и несколько курьеров или водителей (если доставка осуществляется собственным транспортом), которые будут развозить покупки. Принимать заказы может диспетчер на домашнем телефоне. Другими словами, расходы на оплату труда существенно снижаются.

В-четвертых, поскольку у продавцов по дистанционным договорам розничной купли-продажи намного меньше затрат, чем у торговых точек, они могут позволить себе торговать по более низким ценам, этим обеспечивая себе конкурентное преимущество.

В- пятых покупателям по такому договору удобно заказывать товар, не выходя из дома, и при этом они экономят время.

В-шестых, потребитель может спокойно и быстро получать и анализировать огромное количество предложений от разных компаний, что было бы невозможно при условии непосредственного визита в каждую точку продаж.

В-седьмых, все основные поставщики потребительских товаров расположены в Москве и Санкт-Петербурге и приобретая товар на прямую у поставщика продавец способен обеспечить конкурентной ценой в отдаленных регионах страны, а у потребителя появляется возможность приобрести товар из ассортимента не представленного в физических магазинах своего региона. Для Российской Федерации данное преимущество имеет особое значение, так как занимая наибольшую территорию среди всех стран мира в отдаленных от столицы городах существуют проблемы с ассортиментом товаров в физических магазинных.

Как льмечаеь Саинская Л.А. «кроме положительных качеств, у продажи дистанционным способом есть явные недостатки. Поскольку потребитель не видит товар своими глазами, он теряет возможность его потрогать, проверить работоспобность, примерить на себе, оценить качество и свежесть продуктов питания, информация о товаре может быть не достоверной. И для фактического обладания товаров необходимо ждать его доставки» .

Так же сюда можно отнести затраты времени на выяснение деловой репутации не проверенного продавца, в целях обезопасить себя.

Как видно, положительных черт значительно больше, что позволило за столь короткое время развить целую отрасль в экономике и рост которой продолжается даже в кризисные периоды и заставило практически всех крупных продавцов розницы «переселиться» в Интернет. Однако необходимо совершенствование гражданского законодательства, поскольку оно не успевает за динамично развивающимся рынком дистанционной торговли и тому яркий пример со способами оплаты в виде бонусных баллов и электронных платежей.

Безусловно, данное теоретическое исследование в рамках дипломной работы не может и не ставит своей задачей решить все проблемы, возникающие при реализации договора дистанционной розничной купли-продажи. Поэтому необходимо продолжать разработку проблемы договора дистанционной купли-продажи на всех уровнях: теоретическом, законодательном, судебном.

Приведенные признаки определено позволяют нам констатировать, что только как специфический способ (определенный законодателем и рядом авторов) заключения договора и передачи товара договор дистанционной розничной купли-продажи рассматриваться не может. Поскольку обладает особенностями, касающимися не только способа передачи вещи, но и порядка заключения, формы, содержания. Однако этот договор очень близок к договору продажи товаров по образцам. Поэтому в целях установления правовой природы данного договора необходимо исследовать его место в системе иных договоров розничной купли-продажи, особенно с договором продажи товаров по образцам.


Комментарии

Блог практикующего юриста - Ставицкий В.А.
Навигатор:
Магазины | Отзывы | Статьи